【北京职务犯罪律师】2019年新形势下探讨挪用公款罪认定

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北京职务犯罪律师】刑法384条规定了挪用公款罪,但是在司法实践中,关于本罪理论与司法实务常常存在严重分歧。北京市盈科律师事务所刑事部主任高同武律师从业多年来,在全国范围内办理过很多类似案件,笔者根据高同武律师多年办案经验,从犯罪构成四要件详细阐述挪用公款罪如何认定。

一、挪用公款罪的客体

本罪侵犯的客体,主要包括公共财产的所有权,同时也侵犯了国家的财经管理制度。

二、挪用公款罪的客观方面

首先,行为人必须利用职务上的便利实施挪用行为,即利用职务权力与地位所形成的主管、管理、经营、经手公款或特定款物的便利条件实施挪用行为。所谓挪用,是指未经合法批准,或者违反财经纪律,擅自使公款脱离单位的行为。

其次,挪用公款必须是“归个人使用”。根据全国人大常委会《关于(中华人民共和国刑法)第三百八十四条第一款的解释》,有下列情形之一的,属于挪用公款“归个人使用”;(1)将公款供本人、亲友或者其他自然人使用的;(2)以个人名义将公款供其他单位使用的;(3)个人决定以单位名义将公款供其他单位使用,谋取个人利益的。

再次,挪用公款归个人使用分为三种类型,各种类型的成立条件不完全相同。根据《刑法》以及最高人民法院 1998年4月29日《关于审理挪用公款案件具体应用法律若干问题的解释》和2016年4月28日最高人民法院、最高人民检察院《关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》(以下简称《贪污贿赂案件解释》)的规定,三种类型是:(1)挪用公款归个人使用,进行赌博、走私等非法活动的,构成挪用公款罪,不受“数额较大”和挪用时间的限制。但根据《贪污贿赂案件解释》,挪用公款归个人使用,进行非法活动的,数额在3万元以上的,应当追究刑事责任。(2)挪用公款数额较大,归个人进行营利活动的,构成挪用公款罪,不受挪用时间和是否归还的限制。根据《贪污贿赂案件解释》,挪用公款归个人使用,“数额较大、进行营利活动的”,以5万元为“数额较大”的起点。(3)挪用公款归个人使用(进行其他活动),数额较大、超过3个月未还的,构成挪用公款罪。“超过3个月未还”,实际上是指行为人挪用公款后在3个月之内没有归还,或者说行为人挪用公款的时间超过了3个月。根据《贪污贿赂案件解释》,挪用公款归个人使用,“数额较大、超过3个月未还的”,以5万元为“数额较大”的起点。

三、挪用公款罪的主体

本罪的主体是特殊主体,即国家工作人员。根据《刑法》第93条的规定,国家工作人员包括:(1)在国家机关中从事公务的人员;(2)在国有公司、企事业单位和人民团体中从事公务的人员;(3)受国有单位委派到非国有单位中从事公务的人员;(4)其他依照法律从事公务的人员,以国家工作人员论。

根据全国人大常委会《关于(中华人民共和国刑法)第九十三条第二款的解释》,村民委员会等基层组织人员在协助人民政府从事行政管理工作时,属于上文中所说的“其他依照法律从事公务的人员”,以国家工作人员论。当其利用职务便利挪用公款的,以挪用公款罪论处。

四、挪用公款罪的主观方面

本罪在主观方面是直接故意,行为人明知是公款而故意挪作他用。本罪与贪污罪的主要区别在于行为人主观上是否具有非法占有公款的目的。挪用公款是否转化为贪污,应当按照主客观相一致的原则,具体判断和认定行为人主观上是否具有非法占有公款的目的。根据2003年11月13日最高人民法院《全国法院审理经济犯罪案件工作座谈会纪要》的规定,具有以下情形之一的,可以认定行为人具有非法占有公款的目的:(1)行为人“携带挪用的公款潜逃的”,对其携带挪用的公款部分,以贪污罪定罪处罚;(2)行为人挪用公款后采取虚假发票平帐、销毁有关帐目等手段,使所挪用的公款已难以在单位财务帐目上反映出来,且没有归还行为的,应当以贪污罪定罪处罚;(3)行为人截取单位收入不入帐,非法占有,使所占有的公款难以在单位财务帐目上反映出来,且没有归还行为的,应当以贪污罪定罪处罚;(4)有证据证明行为人有能力归还所挪用的公款而拒不归还,并隐瞒挪用的公款去向的,应当以贪污罪定罪处罚。

 

此文章系北京刑事律师高同武律师承办的真实案例的原创作品,如转载应当注明作者及出处,否则系侵权。

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2019年5月7日 10:45
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